Обыск

Тема проведения обыска является до сих пор актуальной, поскольку относится к процессуальным действиям, ограничивающим права как бизнеса, так и гражданина.

Владельцы бизнеса и граждане должны быть готовы к проведению обыска чтобы избежать лишних проблем в случае его проведения.

На законодательном уровне Конституции Украины закреплены гарантии неприкосновенности жилища или иного владения лица. В соответствии со статьей 30 Конституции Украины, не допускается проникновение в жилище или другое владение лица, проведение в них осмотра или обыска иначе как по мотивированному решению суда, или в случае предусмотренных законодательством неотложных случаев.

Кроме того, согласно ст. 8 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод, каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни, его жилища и корреспонденции.

Однако как показывает практика, обыск относится к таким процессуальным действиям, приводящим к ограничению прав и свобод человека и гражданина.

Обыск - это следственное (сыскное) действие, которое заключается в принудительном обследовании имущества, местности и т.п., которое находится в собственности лица.

В соответствии с нормами УПК Украины, обыск проводится с целью выявления и фиксации сведений об обстоятельствах совершения уголовного преступления, поиск орудия уголовного преступления или имущества, которое было добыто в результате его совершения, а также установления местонахождения разыскиваемых лиц.

Согласно ч. 2 ст. 234 УПК Украины основанием для проведения обыска является постановление следственного судьи местного общего суда или Высшего антикоррупционного суда. Стоит отметить, что ч. 1 ст. 235 УПК Украины устанавливает ограничения, согласно которому постановление следственного судьи о разрешении на обыск жилища или иного владения лица, предоставляющего право проникнуть в жилище или другое владение лица только один раз, а срок действия такого решения не может превышать одного месяца со дня вынесения постановления.

Более того, в случае отказа в удовлетворении ходатайства о разрешении на обыск жилища или иного владения лица следователь, прокурор не имеет права повторно обращаться к следственному судье с ходатайством о разрешении на обыск того же жилья или иного владения лица, если в ходатайстве не указаны новые обстоятельства, которые не рассматривались следственным судьей.

Обыск жилища или иного владения лица на основании постановления следственного судьи должен происходить во время с 06:00 до 22:00, кроме случаев, когда следователь, прокурор не сочтут, что выполнение такого условия может существенно повредить целью обыска.

На основании постановления следственного судьи, обыск должен проводиться исключительно в объеме, необходимом для достижения цели обыска. Изъятие электронных средств хранения информации (телефоны, компьютеры и т.д.), допускается только в случаях, когда такие предметы указаны в постановлении следственного судьи о разрешении на проведение обыска.

Изъятые вещи и документы, не относящиеся к предметам, по которым прямо предоставлено разрешение на отыскание в постановлении о разрешении на проведение обыска считаются временно изъятым имуществом.
В таком случае, следователь должен в срок 48 часов обратиться в суд с ходатайством об аресте указанного имущества и изъятых вещей. Если следователь такое ходатайство в срок не подал, или судья отказал в аресте, то имущество и изъятые вещи возвращаются владельцу.

Однако, на практике следователь может изымать во время обыска любое имущество или вещи, которые считает необходимым. Судебная практика стоит на стороне правоохранительных органов. Так, постановлением Высшего антикоррупционного суда по делу № 760/18416/19 указано следующее: «Изъятые вещи и документы, которые не входят в перечень, по которому прямо предоставлено разрешение на отыскание в постановлении о разрешении на проведение обыска, но не относятся к предметам, изъятым законом из обращения, считаются временно изъятым имуществом ».

Ход обыска и его результаты обязательно должны фиксироваться следователем в протоколе. Согласно протокол обыска должен отвечать требованиям, определенным ст. 104 УПК Украины. В случае несоблюдения определенных УПК Украины требований, такие действия не могут быть использованы в качестве доказательства в уголовном производстве.

В случае, невозврат следователем имущества и вещей, такое бездействие может быть обжаловано в порядке ст. 303 УПК Украины по обязательствам о возвращении изъятого имущества и вещей. Обычно, для снятия ареста, стороне защиты необходимо доказать, что изъятое имущество не имеет никакого отношения к этому уголовному производству.

Таким образом, если к Вам пришли с постановлением следственного судьи о проведении обыск, вам необходимо позвонить адвокату до начала проведения такого следственного действия но не знакомиться до прибытия адвоката с указанным постановлением о проведении обыска.

По прибытии адвоката, можно начинать проведение следственного действия (обыска), с целью фиксации последнее всех нарушений и внесения соответствующих замечания в протокол обыска.

На практике, при проведении следственного действия (обыска), органами предварительного расследования допускаются много нарушений. В таких случаях нарушаются принципы уголовного законодательства, поэтому суды могут признавать полученные в результате проведения такого следственного действия доказательства, недопустимыми.

Так, Верховным Судом принято постановление от 29 января 2019 по делу No 466/896/17 (производства No 51-7795км18), которым отменено обжалуемое постановление апелляционного суда и назначено новое рассмотрение в суде апелляционной инстанции.

В кассационной жалобе защитник ставит вопрос о недопустимости в качестве доказательств данных протокола обыска, проведенного сотрудниками киберполиции без соответствующих полномочий.

По результатам кассационного рассмотрения коллегия судей Второй судебной палаты Кассационного уголовного суда пришла к такому выводу: по содержанию ч.1ст.236КПК исполнение постановления следственного судьи о разрешении на обыск жилища или иного владения лица возлагается лично на следователя или прокурора и не может быть поручено в порядке п . 3 ч. 2 ст. 40 УПК соответствующим оперативным подразделениям. В случае проведения обыска другими лицами, кроме следователя или прокурора, указанное следует считать существенным нарушением условий обыска, результаты обыска в соответствии с требованиями статей 86, 87 УПК не могут быть использованы при принятии процессуальных решений и на них не может ссылаться суд при принятии обвинительного приговора как на доказательство.

Таким образом, с целью защиты своих прав, обязательно дождитесь прибытия защитника для фиксации и внесения именно адвокатом всех нарушений в протокол обыска с целью признания собранных во время обыска доказательств недопустимыми или дальнейшего обжалования с обязательством вернуть изъятое имущество.